Джерела і система

У період з V по XI ст. архаїчних "народне" право східних франків мало племінний характер, і в його основі лежали такі принципи, як святість звичаю, колективна "совість" і відповідальність родичів, кровна помста (з поступовим витісненням її композицією - грошовими відшкодуваннями), колективне правосуддя із застосуванням "божого суду "(ордаліі), сопрісяжнічества та інших символічних обрядів. 
Становлення королівської влади, а потім її стійке послаблення обумовили правовий партікулярізм протягом усього періоду німецького середньовіччя. З формальної точки зору в Німеччині починаючи з XII-XIII ст. не існувало "общегерманского права", якщо не вважати імператорського законодавства по окремих питаннях, а було право різних територіальних утворень, включаючи право міст. 
Крім того, німецька середньовічна правова система відрізнялася виразний відокремлення комплексу правових норм, що стосуються вищого феодального стану, так званого ленного права. Якщо в Англії і в певній мірі у Франції з XIII в. норми права, що регулюють васальної-ленние відносини, діяли в тісному взаємозв'язку з іншими нормами феодальної правової системи, то в Німеччині традиційним став розподіл права на земські (право землі, території - Landrecht) і ленное (Lehn-recht). Ленное, земські, міське, канонічне право в Німеччині регулювала одні й ті ж відносини (Поземельні, майнові, шлюбно-сімейні, спадкові) по-різному, в залежності від становий приналежності суб'єкта права і місцевості, території, право якої на нього поширювалося. Найчастіше визначити його "власне" право міг тільки суд. 
Середньовічне право взагалі, і німецьке право зокрема, демонструє особливу прихильність до судових процедур, в ході яких людина могла "шукати своє право". 
Тим не менше, не можна заперечувати той факт, що в Німеччині були вироблені деякі загальні правові принципи та інститути, які, будучи добровільно визнаними різними політичними одиницями, склали основу "загального права" Німеччини. Такі принципи формувалися як на базі універсальних норм звичайного права германців, так і на законотворчій діяльності німецьких імператорів у XII - першої третини XIII ст., Яка потім фактично припинилася й активізувалася тільки в XVI ст. Так звані "Статут миру", періодично видаються імператором і рейхстагом у XII-XIII ст., Містили загальні норми, що відносяться до охорони власності і життя і погрожували викрадачів, паліїв, вбивцям і іншим "порушникам миру" різними покараннями. У період з 1103 по 1235 р. таких "статутів миру" було видано близько 20. Серед них найбільш відомим був Майнцскій статут 1235 року, який неодноразово підтверджувався згодом. Він проголошував деякі загальні принципи "установленого права" для жителів усієї Німеччини, включаючи принцип обов'язкового судового розгляду з метою "захисту тіла і майна" замість помсти і самосуду. 
Важливу роль у розвитку німецького права зіграли місцеві систематизації норм звичайного права, що включають в себе також положення імперського законодавства і судову практику ( "саксонської зерцало", "Швабська зерцало", "Франконское зерцало" і т.п.). Дію норм і принципів цих збірників виходило далеко за межі місць, де вони були видані, і сприяло визначеної уніфікації права. 
"Саксонської зерцало", написане в 1220-ті роки шеффеном Ейке фон Репгау, об'єднало найбільш розповсюджені норми звичайного права і судової практики північно-східної Німеччини. Трактат був розділений на дві частини: перша була присвячена земською праву, інша - ленному праву. "Право землі" містило норми як звичайного права, так і імператорського законодавства, що застосовувалися в земських судах у відношенні "неблагородних" вільних. Ленное право регулювала вузьке коло васальної-них відносин між "шляхетними" вільними. У роботі практично не містилося посилань на римське, міське чи торгове право і малися рідкі згадування норм канонічного права і права інших земель. 
"Саксонської зерцало" одержало визнання в багатьох німецьких землях і містах, де на нього нерідко продовжували посилатися аж до 1900 року. 
Висока ступінь единообразия склалася в німецькому міському праві. Тут право кількох провідних міст широко запозичувати іншими. Наприклад, закони Магдебурга діяли в більш ніж 80 містах, Франкфурта - у 49, Любек - у 43, Мюнхена - у 13, оскільки норми права "материнського" міста або рішення його судів направлялися в суди дочірніх міст на їхнє прохання. Так, у Німеччині утворилися дві основних "родини" міського права - любекского і магдебурзького. Право Любек поширилося в містах Північного та Балтійського регіону, я тому числі в Новгороді і Таллінні, і було визначальним у рамках ганцейского союзу. Магдебурзьке міське право діяло на великій території східних земель, що включав Східну Саксонії, Бранденбург, окремі області Польщі. 
Найбільшу популярність одержали норми магдебурзького права, послані в Бреслау в 1261 році (64 статті) і в Герліц в 1304 році (140 статей). У XIV ст. систематизоване магдебурзьке-бреслауское право було видано в п'ятьох книгах, що містять близько п'ятисот статей. Перша книга була присвячена міським суддям, порядку їх введення в посаду, їхньої компетенції, прав та обов'язків. Друга книга охоплювала питання судочинства, третя відносилася до різних позовів, четверта була присвячена сімейному та спадкове право, п'ята (незавершена) - різним рішенням, що не розглядалися в інших книгах. 
У рамках міського права поступово виділяється ще більш універсальна система - торгове право, або "право купців", яке з самого початку набуло національний характер. Значна кількість норм торгового права містилося в статутах міського права XIII в. м. Любек, Брюгге, інших німецьких міст - учасників Ганза. Широкий авторитет у всіх країнах Балтії придбали закони Вісбі (близько 1350 року) - порту на острові Готланд в Балтійському морі, в які регулювали питання морського перевезення і морської торгівлі. У цьому портовому місті свої асоціації мали німецькі, шведські, латиська, Новгородське купці, але найбільший вплив на розвиток права Вісбі надали міські статуту Гамбурга і Любек. 
Значне розвиток торгове право одержало в североітальянскіх землях Німецької імперії, де утворилися міські комуни, об'єднані в так звану Ломбардскую лігу (Верона, Венеція, Бергамо, Мілан, Парма, Болонья та ін.) Тут уперше була проведена систематизація торгових звичаїв ( "Книга звичаїв" Мілана 1216 року), здійснювалася запис рішень торгових судів різних видів (морських, ярмаркові і т.п.). 
Важливим джерелом німецького торгового права стали і міжнародні договори з іншими містами, їх союзами і навіть іноземними монархами для надання режиму "найбільшого сприяння" у торгівлі. Відомий, наприклад, подібний договір між м. Кельн та англійським королем Генріхом II, у якому король обіцяв купцям Кельна аналогічне відношення (тобто надавав їм "національний режим"). 
В XIV-XVI ст. встановлення певного правового єдності в Німеччині стали сприяти рецепції римського права. В кінці XV ст. Дігести Юстиніана, оброблені з урахуванням потреб часу, були визнані керівним джерелом права для заснованого в 1495 році Вищого імперського суду. У XVI в. римське пандектное право одержує авторитет імперського закону і продовжує діяти в якості "загального права" Німеччини аж до прийняття Німецького цивільного уложение 1900 року. 
Важливий внесок у створення общегерманскіх принципів кримінального права був внесений в 1532 році виданням кримінального та кримінально-процесуального уложение Карла V ( "Кароліни"). Видана як загальноімперського закон, "Кароліна" проголошувала верховенство імперського права над правом окремих земель, скасування "нерозумних і дурних" звичаїв у кримінальному судочинстві в "місцях і краях". Разом з тим вона допускала збереження для курфюрстов, князів і станів їхній "відвічних і справедливих звичаїв". Однак оскільки уложение цілком відповідало як політичним інтересам князівської верхівки, так і сучасним вимогам карного права і процесу, воно було загальновизнаної як джерело права у всіх землях. На основі "Кароліни" утворилося загальне німецьке кримінальне право. 
Незважаючи на зазначений процес уніфікації німецького права, норми "загального німецького права" мали в основному рекомендаційний характер і залежали від ступеня їхній "визнання" у німецькій землі. Правові системи складалися переважно по окремих територіях-державам Німеччини. 
З XIII в. у землях Німеччини активно розвивається княжою законодавство, що обмежує використання звичаю та містить нові норми кримінального, спадкового і торгового права, що поширюються на всіх вільних підданих. Завершення процесу оформлення власних правових систем у князівства пов'язано з кодифікації місцевого права в XVII-XVIII ст., В епоху твердження "князівського абсолютизму". Так, у середині XVIII ст. видаються кримінальну уложение і Цивільний кодекс у Баварії, в 1768 році в Австрії видається кримінальну уложение "Терезіана", а в 1787 році там же - нове кримінальну уложение. 
Особливо широку популярність одержало Прусського земські уложение, видане в 1784 році. Його джерелами послужили "саксонської зерцало", римське право, Магдебурзьке і Любекское право, практика берлінського верховного суду. Уложение складалося з двох частин. Перша була присвячена цивільному праву. У другій частині містилися головним чином норми державного і карного права, а також норми про положення станів, про школах і церкви. Як данина "просвященному абсолютизму" кодекс містив деякі елементи сучасної йому трактування власності і "природних прав" людини. Однак у прусському праві на ділі домінували інші принципи, такі, як необмежена влада пруського короля, дріб'язкова регламентація всіх сторін суспільного і приватного життя, безправ'я кріпаків і привілейоване положення дворянства. Кодекс відрізнявся достатком моралізірующіх положень, невизначеністю юридичних формулювань і застарілими мірами покарання типу палочних ударів.