Джерела

Основним джерелом міжнародного гуманітарного права є звичай, оскільки тільки він забезпечує загальнообов'язковий характер норм. У доповіді Генерального секретаря ООН про статуті Міжнародного трибуналу для колишній Югославії говорилося, що застосування принципу nullum criment sine lege (немає злочину без закону) вимагає, щоб Міжнародний трибунал застосовував норми міжнародного гуманітарного права, які, поза всякими сумнівами, є частиною звичаєвого права, з тим щоб проблема участі лише деяких, не всіх а держав у конкретних конвенціях не виникала.

Істотними є особливості формування звичайних норм гуманітарного права. Вони формуються, головним чином, не на основі практики країн під час збройних конфліктів, а на базі договірної практики резолюцій держав і міжнародних організацій. Процес починається прийняттям конвенції, рідше - резолюції міжнародної організації. Після цього відбувається визнання державами і організаціями відповідних правил норм міжнародного звичаєвого права.

Зазначене положення слід враховувати при визначенні юридичної сили гуманітарних норм конвенцій, які можуть бути не ратифіковані значним числом держав чи навіть взагалі не вступати в силу. Іншими словами, вирішальне значення надається зізнанням норми державами (opinio juris).

Це положення було сформульовано в рішенні Міжнародного суду ООН у справи "Нікарагуа проти США" і знову підтверджено рішенням Міжнародного трибуналу для Югославії у справі Тадіча. В останньому йшлося про труднощі визначення того, чи дотримуються воюючі відповідних норм. Тому "при визначенні формування звичайних норм або загальних принципів в силу специфіки предмету слід покладатися на такі фактори, як офіційні заяви держав, військові підручники і судові рішення".

Такий підхід дає можливість розвитку гуманітарного права, не дивлячись на нескінченні його порушення. На думку Міжнародного Суду, навіть значний рівень неповаги до гуманітарних нормам не позбавляє їх ні юридичної, ні тим більше моральної сили.

Тот факт, що основним джерелом гуманітарної права є звичай, жодною мірою не принижує значення договорів у загальному процесі прогресивного розвитку цього права. Договори є необхідним інструментом цього процесу. Багато норм спочатку формулюються в договорах і лише потім отримують визнання як звичайних. Основними конвенціями гуманітарного права є Гаазька конвенції 1899 та 1907 роках. про закони і звичаї війни, Женевські конвенції 1949 року про захист жертв війни та два додаткових протоколи до них 1977

Гуманітарний право активно розвивався після Другої світової війни, що засвідчує про його значення в сучасних умовах. У міру технічного прогресу воно поширює свою дію на застосування нових засобів і методів ведення воєнних дій. Головна увага приділяється захисту жертв війни. Сучасне гуманітарне право охоплює своєю дією всі види збройних конфліктів, включаючи конфлікти неміжнародного характеру. Внаслідок гуманітарне право істотно відрізняється від колишньої права війни, відповідає цілям і принципам сучасного міжнародного права.

Система викладу гуманітарного права у даному випадку дещо відрізняється від прийнятої в інших вітчизняних підручниках традиційної системи, оскільки представляється кращим слідувати системі, втіленої в міжнародно-правових актах, з тим щоб виклад максимально наближалося до позитивного права.