Виконання зобов'язань. Забезпечення виконання зобов'язань

Виконання зобов'язання являє собою здійснення боржником на користь кредитора чи іншого уповноваженій особи певної дії, що становить об'єкт зобов'язання. Належне виконання зобов'язання є юридичним фактом, припиняється зобов'язання. З питання про місце виконання зобов'язання в системі юридичних фактів в літературі висловлено декілька точок зору. Ряд авторів вважає, що виконання зобов'язання - це угода, інші вважають виконання зобов'язання юридичним фактом особливого виду. На наш погляд, є підстави погодитися з першою точкою зору, оскільки виконання зобов'язання відповідає всім ознаками угоди - правомірне, вольове дія, спрямована на досягнення певних правових наслідків - припинення зобов'язання. У тих же випадках, коли ГК РФ допускає виконання зобов'язання третьою особою, крімволі боржника, виконання не призводить до припинення зобов'язання, а тягне перехід до третьої особи прав кредитора (п. 2 ст. 313 ГК РФ).

Виконання зобов'язань підпорядковується певним правилам, у своєму концентрованому вигляді виражається в принципах виконання зобов'язань. Аналіз чинного цивільного законодавства дозволяє виявити два принципи виконання зобов'язання.

Принцип реального виконання зобов'язання полягати в тому, що зобов'язання має виконуватися в натурі. Боржник не має права всупереч волі кредитора замінити передачу речі, виконання робіт, що становлять об'єкт зобов'язання виплатою кредитору вартісного еквівалента в грошовій формі.

Зміст принципу належного виконання зобов'язання полягає в тому, що зобов'язання має бути виконане належними суб'єктами, в належний час, у належному місці, належним предметом, належним способом.

Належними суб'єктами виконання зобов'язання, за загальним правилом, є боржник і кредитор: боржник виконує обов'язок кредитору. Однак суб'єкти зобов'язання та суб'єкти виконання зобов'язання можуть не збігатися. Так, якщо зобов'язання не пов'язано тісно з особистістю боржника, останній має право покласти виконання зобов'язання на третю особу. У ряді випадків ГК РФ допускає виконання зобов'язання третьою особою навіть помимо волі боржника (п. 2 ст. 313). У цих випадках належним суб'єктом виконання поряд з боржником буде третя особа. Разом з тим кредитор має право переадресувати виконання зобов'язання, не пов'язаного з його особою, вказавши боржникові особа, на адресу якого має здійснюватися виконання. Які у випадку з покладанням виконання, переадресування не перетворює третя особа на учасника зобов'язання - вона не набуває в зобов'язанні прав і обов'язків. Цим зобов'язання, виконавчі третій особі відрізняються від зобов'язань на користь третьої особи. В останньому випадку третя особа, хоча і не бере участі в укладенні договору, але набуває з нього самостійне право вимоги щодо боржника. Після того, як третя особа в такому зобов'язанні висловить намір скористатися своїм правом за договором, сторони не вправі розривати або змінювати договір без його згоди (п. 2 ст. 430 ГК РФ).

Термін виконання зобов'язання визначається законом або угодою сторін. Законом найчастіше встановлюються диспозитивним строки, які дозволяють компенсувати відсутність умови про термін в договорі. За загальним правилом, якщо зобов'язання не передбачає термін його виконання і не містить умов, що дозволяють визначити цей термін, воно повинне бути виконане в розумний строк після виникнення; зобов'язання, не сповнене в розумний термін, а також зобов'язання, термін виконання якого визначений моментом пред'явлення вимоги, має виконуватися у семиденний строк з дня пред'явлення кредитором вимоги про його виконання (п. 2 ст. 314 ГК РФ). Інша може бути встановлено законом, іншим правовим актом, звичаєм ділового обороту або випливати із суті зобов'язання. Так, щодо договору позики п. 1 ст. 810 ГК РФ передбачає, щосума позики повинна бути повернута позичальником протягом тридцяти днів з дня пред'явлення відповідної вимоги позикодавців. В окремих випадках закон передбачає імперативні строки виконання обов'язків. Таким чином Закон РФ «Про захист прав споживачів» встановлює терміни задоволення вимог, пов'язаних з вадами придбаного товару.

Норми про дострокове виконанні диференційовані залежно від сфери застосування: зобов'язання, не пов'язане із здійсненням підприємницької діяльності може бути виконане достроково, якщо інше не передбачено законом, іншими правовими актами, умовами зобов'язання або не випливає з його істоти. Зобов'язання у сфері підприємницької діяльності, навпаки, за загальним правилом, достроково виконано бути не може.

Правила, що визначають місце виконання зобов'язання визначені ст. 316 ГК РФ.

Вимоги до предмету зобов'язання визначаються умовами договору, законом або у відповідності до звичайно ставляться. Так, за договором купівлі-продажу має передаватися товар, придатний для цілей, для яких товар такого роду звичайно використовується або для цілей, про які продавець був поставлений до відома покупцем при укладенні договору. Якщо ж продавцем є підприємець, то якість товару визначається обов'язковими вимогами ГОСТів. Умовами зобов'язання може бути передбачений не один, а кілька предметів виконання; в залежності від співвідношення предметів розрізняють альтернативні і факультативні зобов'язання. У альтернативних зобов'язання право вибору предмета належить боржнику (ст. 320 ГК РФ). Сутність факультативного зобов'язання полягає в можливостізаміни одного (основного) предмета іншим. Неможливість виконання відносно основного предмета у факультативному зобов'язанні припиняє зобов'язання в цілому, тоді як альтернативне зобов'язання в аналогічній ситуації збережеться відносно залишилися можливими предметом.

Спеціальні правила встановлені для грошових зобов'язань. Сума платежу, недостатня для погашення боргу повністю погашає насамперед витрати кредитора з отримання виконання, потім - відсотки, а в решти - основну суму боргу (ст. 319 ГК РФ). При цьому відсотки, що представляють собою відповідальність за порушення зобов'язання (ст. 395 ГК РФ) погашаються тільки після основного боргу 1 .

Спосіб виконання являє собою порядок здійснення боржником дій по виконанню свого обов'язку. За загальним правилом, боржник не вправі робити виконання частинами.

Забезпечення виконання зобов'язань. Існування інституту способів виконання зобов'язань обумовлено особливостями останніх (зобов'язань) як відносних цивільних правовідносин, об'єктом яких є поведінка зобов'язаного особи - боржника. Реалізувати своє право кредитор у рамках цих відносин може лише за допомогою дій (чи бездіяльності) боржника, бо на відміну від речового права, що представляє собою право на річ, зобов'язання являє собою право на дію. У цьому сенсі здійснення зобов'язального права залежить багато в чому від волі зобов'язаної особи.

Ці заходи, призначені для мінімізації ризику кредитора, отримали найменування способів забезпечення виконання зобов'язань, під якими в юридичній літературі прийнято розумітиспеціальні заходи, які в достатній мірі гарантують виконання основного зобов'язання та стимулюють боржника до належного поведінці. Відзначимо, що чинне цивільне законодавство передбачає досить різноманітний правовий інструментарій мінімізації майнових ризиків у зобов'язальних правовідносинах, однак, прямо до способів забезпечення виконання зобов'язань Цивільний кодекс Російської Федерації відносить всього лише шість: неустойка, застава, поручительство, банківська гарантія, утримання та завдаток. Аналіз Цивільного кодексу Російської Федерації дозволяє виявити ряд інших правових інститутів, також виконують як основну чи як допоміжну зазначену функцію, наприклад, страхування ризику цивільно-правової відповідальності за договором, акредитив, фінансування під поступку грошової вимоги і пр.

Призначення способів забезпечення виконання зобов'язань як правових форм мінімізації ризику кредитора обумовлює їх допоміжну, «службову» роль по відношенню до основного зобов'язання, що в правовому сенсі виявляється в їх акцесорних характер.

Всі зазначені у гл. 23 ГКРФ способи забезпечення виконання зобов'язань можна розділити на три види: що гарантують, що стимулюють і гарантірующе-стимулюючі.

До стимулюючим способів забезпечення виконання зобов'язань відноситься неустойка - визначена законом або договором грошова сума, яку боржник зобов'язаний сплатити кредиторові в разі невиконання або неналежного виконання зобов'язання, зокрема, в разі прострочення виконання 1 .

Неустойка не гарантує реальне здійснення прав кредитора, вона лише «спонукає» боржника виконати свій обов'язок під страхом додаткових майнових втрат. Для кредитора неустойка зручна тим,що дозволяє компенсувати свої втрати в спрощеному порядку, бо стягнення неустойки не вимагає надання доказів розміру завданих збитків.

Неустойка може виражатися у вигляді штрафу (певної грошової суми) або пені (періодично нараховуються сум).

За підставами виникнення розрізняють законну і договірну неустойку. Перша визначається законом та, відповідно, застосовується незалежно від того, чи передбачена обов'язок по її сплату угодою сторін; розмір законної неустойки може бути змінений угодою лише у бік збільшення. Прикладом законної неустойки є передбачені п. 4 ст. 487 ГК РФ відсотки, які продавець зобов'язаний сплатити покупцеві в разі прострочення передачі попередньо оплаченого товару. Договірна неустойка встановлюється угодою сторін, яке під страхом недійсності має відбуватися у письмовій формі.

За співвідношенням із збитками прийнято розрізняти чотири види неустойки. При застосуванні залікової неустойки збитки стягуються в частині, не покритій неустойкою; штрафна неустойка дозволяє стягнути з несправність боржника збитки і неустойку у повному обсязі; виняткова неустойка «виключає» відшкодування збитків - боржник сплачує кредитору тільки неустойку; альтернативна неустойка дозволяє кредитору за своїм вибором стягнути або збитки, або неустойку.

До гарантує способів забезпечення виконання зобов'язань відносяться поручительство і банківська гарантія. Призначення їх полягає в залученні на стороні боржника третіх осіб, які відповідають поряд з боржником у разі невиконання або неналежного виконання ним прийнятих на себе зобов'язань. Разомз тим дані способи забезпечення виконання зобов'язань ніяк не стимулюють основного боржника виконати зобов'язання, оскільки у разі невиконання зобов'язання він не понесе жодних додаткових майнових втрат. У разі залучення поручителя до відповідальності, до нього переходять права кредитора у тому обсязі, в якому поручитель задовольнив вимогу кредитора (п. 1 ст. 365 ГК РФ). При забезпеченні ж зобов'язання банківською гарантією гарант має право зажадати від принципала у порядку регресу відшкодування сум, сплачених бенефіціару лише у випадках, прямо передбачених угодою гаранта з принципалом (ст. 379 ГК РФ).

Порука представляє собою спосіб забезпечення виконання зобов'язання, в силу якого поручитель зобов'язується перед кредитором іншої особи відповідати за виконання останнім його зобов'язання повністю або в частині (ст. 361 ГК РФ).

Підставою виникнення відносин поруки є договір між поручителем і кредитором, який під страхом недійсності має відбуватися у письмовій формі. Аналіз чинного законодавства дозволяє виявити також випадки «законного» поручительства. Наприклад, при оплаті покупцем товарів за договором поставки товарів для державних потреб державний замовник визнається поручителем за цим зобов'язанням покупця (ст. 532 ГК РФ).

За загальним правилом, поручитель несе солідарну з боржником відповідальність за порушення останнім зобов'язання; законом або договором поруки солідарна відповідальність може бути трансформована в субсидіарну. Оскільки в рамках поруки забезпечувальна функція реалізується за допомогою інституту відповідальності поручителяза дії боржника, це означає, що кредитор не зможе стягнути з поручителя збитки в разі невиконання або неналежного виконання зобов'язання внаслідок обставин, за які боржник не відповідає.

Банківська гарантія являє собою спосіб забезпечення виконання зобов'язань, в силу якого банк, інше кредитна установа або страхова організація (гарант) дають на прохання іншої особи (принципала) письмове зобов'язання сплатити кредитору принципала (бенефіціару) відповідно до умов давала гарантії зобов'язання грошову суму по представленні бенефіціаром письмової вимоги про її сплату (ст. 368 ГК РФ). В якості гаранта можуть виступати тільки банки, інші кредитні організації або страхові організації. Чинне законодавство допускає можливість видачі гарантій та іншими суб'єктами (Урядом РФ, фондами підтримки малого підприємництва), проте на подібні гарантії правовий режим, передбачений § 6 гл. 23 ЦК РФ, не поширюється.

Принципова відмінність банківської гарантії від поручительства полягає в тому, що в рамках гарантії забезпечувальна функція реалізується через виникнення самостійного зобов'язання між гарантом і бенефіціаром, причому відповідно до ст. 370 ГК РФ передбачене банківською гарантією зобов'язання гаранта перед бенефіціаром не залежить у відносинах між ними від того основного зобов'язання, в забезпечення виконання якого вона видана. Гарант не несе відповідальність за принципала, але сам є боржником бенефіціара. Обов'язок гаранта сплатити бенефіціару гарантовану грошову суму виникає у разі пред'явлення останнім письмовоговимоги платити і інших документів. зазначених у гарантії, які за зовнішніми ознаками відповідають умовам, описаним в гарантії. При цьому гарант не має права, подібно до поручителю, висувати проти вимоги бенефіціара заперечення, які міг би представити принципал. Відмова у виплаті по банківській гарантії можливий лише з підстав, що лежать «всередині» гарантійного зобов'язання: вимога бенефіціара або додані до нього документи не відповідають умовам гарантії або вони представлені гарантові після закінчення визначеного в гарантії строку (п. 1 ст. 376 ЦК РФ). Зазначене правило відображає відносно самостійний характер банківської гарантії по відношенню до забезпеченого їй зобов'язанням. Навіть факт виконання основного зобов'язання не припиняє обов'язки гаранта перед принципалом (п. 2 ст. 376 ЦК РФ). Разом з тим потрібно відзначити, що пред'явлення бенефіціаром вимоги гаранту після виконання або припинення з інших підстав основного зобов'язання або його недійсності розглядається судово-арбітражної практикою як зловживання правом, що тягне, у відповідності зі ст. 10 ГК РФ, відмова у захисті права бенефіціара 1 .

Незалежність банківській гарантії від основного зобов'язання проявляється також у тому, що вміст обов'язки гаранта в рамках зв'язує його з бенефіціаром гарантійного зобов'язання визначається виключно банківською гарантією як односторонньою угодою. Умови основного зобов'язання впливають на цей обов'язок лише остільки, оскільки вони враховані в банківській гарантії, тобто фактично, стали їїумовами. У цьому сенсі незалежність банківської гарантії розкривається в Уніфікованих правилах для гарантій на першу вимогу (редакція 1992 р., публікація МТП № 458): гарантія за своєю природою є самостійним угодою, незалежним від основного контракту або тендеру, на яких вона грунтується, тому гарант ніяким чином не пов'язаний таким контрактом або тендером, незважаючи на те, що посилання на них міститься в тексті гарантії 1 . Для порівняння: у поручительстві, оскільки поручитель несе відповідальність за боргами основного боржника, умови та обсяг цієї відповідальності будуть визначатися умовами основного зобов'язання; при цьому згідно з п. 2 ст. 363 ГК РФ договором поруки може бути змінений лише обсяг відповідальності.

Підставою виникнення зобов'язання банківської гарантії є одностороння угода - сама банківська гарантія, що видається гарантом бенефіціару. Здійснення цієї операції передує укладення договору між гарантом і принципалом, однак, недійсність цього договору ніяк не впливає на дійсність гарантії.

Незважаючи на відсутність спеціальних правил про форму банківської гарантії, аналіз осіб, що можуть здійснювати такі операції (кредитні або страхові організації), дозволяє зробити висновок про те, що банківська гарантія вимагає простої письмової форми. Порушення необхідної форми тягне загальні наслідки, передбачені п. 1 ст. 162 ГК РФ.

До способів, одночасно виконують стимулюючу і що гарантує функції відносяться заставу, утримання та завдаток. Гаранта функція тут реалізуєтьсяза допомогою відокремлення певного майна боржника (або майна, яке належить боржнику), щодо якого кредитор набуває певні права: звернути стягнення на закладену річ і отримати задоволення за рахунок вирученої суми в переважній порядку, утримувати річ, залишити за собою суму завдатку. Стимулююча функція реалізується за допомогою загрози втрати (або неотримання) боржником відповідного майна у випадку невиконання свого обов'язку.

Сутність застави як забезпечувальна зобов'язання полягає в тому, що кредитор-заставодержатель набуває право у випадку невиконання боржником зобов'язання, забезпеченого заставою, отримати задоволення за рахунок заставленого майна переважно перед іншими кредиторами. Забезпечувальна сутність застави полягає в відокремленні визначеного майна, за рахунок якого компенсується порушене боржником право кредитора. У правовому аспекті це виражається у виникненні у кредитора (заставодержателя) права вимагати звернення стягнення на предмет застави; з виручених від продажу сум у першу чергу задовольнятимуться вимоги саме заставодержателя. Заставодержатель не має абсолютним пріоритетом на задоволення своїх вимог за рахунок предмета застави: у разі ліквідації юридичної особи або неспроможності індивідуального підприємця вимоги кредиторів за зобов'язаннями, забезпеченими заставою, задовольняються лише в третю чергу (після виконання зобов'язань перед громадянами за заподіяння шкоди життю і здоров'ю, після розрахунків з оплати праці та виплати вихідної допомоги та авторських винагород).

ГК РФ розрізняє два основних види застави: застава без передачі і з передачею закладеного майназаставодержателю (застава). За загальним правилом, заставлене майно залишається у заставодавця; інше може бути передбачено договором застави. Виняток становить іпотека, а також заставу товарів в обороті, які ні за яких умов не можуть бути передані заставодержателю. Різновидом застави без передачі речі заставодержателю є твердий заставу, при якому предмет застави залишається у заставодавця з накладенням знаків, які засвідчують заставу. Проте незалежно від виду застави в рамках даної класифікації, забезпечувальна функція застави не змінюється. Передача предмета застави заставодержателю не означає переходу на нього права власності; заклад опосередковує перехід лише права володіння. Цей перехід не впливає на зміст заставного права кредитора і не має самостійного значення в рамках заставних відносин; він виконує допоміжну функцію, посилюючи гарантії зазначеного заставного права, змістом якого є можливість в пріоритетному порядку одержати задоволення за рахунок вартості заставленого майна.

Ст. 350 ЦК передбачає можливість переходу предмета застави у власність заставодержателя лише в одному випадку: при оголошенні не відбулися перших торгів. Заставодержатель в цій ситуації має право за угодою із заставодавцем придбати заставлене майно і зарахувати в рахунок покупної ціни свої вимоги, забезпечені заставою. До такої угоди застосовуються правила про договір купівлі - продажу. При оголошенні не відбулися повторних торгів заставодержатель має право залишити предмет застави за собою з оцінкою його в сумі небільш ніж на 10% нижче початкової ціни продажу на повторних торгах. Тут виникає закономірне питання щодо юридичної долі речі, складовою предмет застави. ГК РФ залишає без прямої відповіді питання про те, чи переходить до заставодержателя право власності на заставлене майно чи ні, не визначаючи «залишення» заставодержателем предмета застави за собою як підстава виникнення права власності. Проте стосовно речового права це рівнозначно запереченню такого переходу, тому що правовий режим речових прав припускає наявність вичерпного легально визначеного переліку підстав виникнення і припинення права власності. Відсутня така підстава і в гол. 14 ГК РФ. З цього слід зробити висновок, що титул власності до заставодержателя не переходить. Це означає, що заставодержатель виявляється перед досить складним вибором: або залишити річ за собою, що буде означати припинення забезпеченого заставою зобов'язання (повністю або в частині), але не зробить заставодержателя власником, або відмовитися від закладеної речі. У другому випадку він зберігає право вимоги в рамках основного зобов'язання, але втрачає його забезпечення, тому що, якщо заставодержатель не скористається правом залишити за собою предмет застави протягом місяця з дня оголошення повторних торгів що не відбулися, договір про заставу припиняється.

Зазначена проблема постає особливо гостро, коли звернення стягнення на предмет застави проводиться в умовах недостатності майна боржника для задоволення вимог усіх кредиторів.Відповідно до ст. 49 Федерального закону Російської Федерації «Про виконавче провадження» від 27 липня 1997 1 на заставлене майно може бути звернене стягнення при недостатності у боржника іншого майна для повного задоволення пред'явлених йому вимог, не забезпечених заставою, з дотриманням встановлених цивільним законодавством Російської Федерації прав заставодержателя , а також правил, передбачених главою V зазначеного закону. При цьому заставодержатель, що залишив за собою заставлене майно, зобов'язаний задовольнити вимоги кредиторів, що користуються перевагою перед його вимогою, з вартості заставленого майна в розмірі, що не перевищує вартості цього майна. Таким чином, залишивши майно за собою, заставодержатель звільняє заставного боржника від його обов'язки, не тільки при цьому не купуючи права власності на предмет застави, але та покладаючи на себе обов'язки перед кредиторами боржника. Дана проблема істотно знижує цінність застави як способу забезпечення виконання зобов'язань і вимагає невідкладного законодавчого вирішення.

Відповідно до ст. 334 ГК РФ заставне правовідношення виникає на підставі договору або на підставі закону при настанні вказаних у ньому обставин. В останньому випадку в законі повинно бути передбачено, яке майно і для забезпечення виконання якого зобов'язання визнається знаходяться в заставі. Договір про заставу може бути самостійним, тобто окремим по відношенню до договору, за яким виникає забезпечене заставою зобов'язання. Крімтого, умови про заставу можуть бути включені в договір, за яким виникає забезпечене заставою зобов'язання.

Договір про заставу укладається у письмовій формі. У нотаріальної формі мають здійснюватися договори про іпотеку (заставі нерухомості). Договори застави рухомого майна або прав на майно підлягають нотаріальному посвідченню лише у випадках, коли забезпечується заставою договір відповідно до п. 2 ст. 163 ГК РФ має бути укладений у нотаріальній формі. Недотримання встановленої форми, як простій письмовій, так і нотаріальною, тягне за собою недійсність договору застави. У випадках, передбачених законом, договір про заставу має бути зареєстрований. Чинний ЦК РФ передбачає вимога державної реєстрації щодо договору застави нерухомості (землі, підприємства і т.д.). Порядок державної реєстрації визначається Федеральним законом Російської Федерації від 21 липня 1997 р. «Про державну реєстрацію прав на нерухоме майно та угод з ним».

Предметом застави, відповідно до ст. 336 ГКРФ, може бути всяке майно, в тому числі речі і майнові права (вимоги). Виняток встановлено лише для речей, вилучених з обігу, а також вимог, нерозривно пов'язаних з особою кредитора.

В якості загального правила встановлено судовий порядок звернення стягнення на заставлене майно (ст. 349). Суд, встановивши факт невиконання основного зобов'язання, санкціонує реалізацію предмета застави і задоволення вимог кредитора з вартості реалізованого предмета застави. З цьогоправила законодавець передбачає ряд винятків, допускаючи можливість реалізувати заставлене нерухоме майно без звернення до суду: угодою сторін може бути передбачений позасудовий порядок реалізації майна. При цьому позасудове звернення стягнення на об'єкт нерухомості дозволяється в тому випадку, якщо відповідна угода скоєно в нотаріальній формі після виникнення підстав для звернення стягнення. Позасудовий порядок звернення стягнення на заставлене рухоме майно може бути передбачений законом. Так, у випадку застави речей у ломбарді при неповерненні кредиту у встановлений термін ломбард має право на підставі виконавчого підпису нотаріуса після закінчення пільгового місячного терміну продати це майно на публічних торгах (п. 5 ст. 358 ГК РФ).

У ряді випадків стягнення на предмет застави може бути звернено тільки за рішенням суду незалежно від того, рухоме або нерухоме майно становить предмет застави, а саме: для укладення договору про заставу була потрібна згода або дозвіл іншої особи або органу; предметом застави є майно, що має значну історичну, художню або іншу культурну цінність для суспільства; заставодавець відсутня і не представляється можливим встановити місце його знаходження.

Реалізація заставленого майна провадиться шляхом продажу з публічних торгів у порядку, встановленому законодавством. Якщо звернення стягнення на заставлене майно здійснюється за рішенням суду, він має право відстрочити його продаж з публічних торгів на строк до одного року. Підставою длятакої відстрочки може служити прохання заставодавця. Ця норма розрахована в основному на ті випадки, коли предметом застави є єдина квартира, що належить на праві власності громадянину, або індивідуальний житловий будинок. Заставодавцю надається можливість розплатитися з заставодержателем за боргами і зберегти своє майно. Порядок визначення початкової ціни продажу закладеного майна розрізняється залежно від того, чи звертається стягнення на предмет застави за рішенням суду, або в позасудовому порядку. У першому випадку суд, який прийняв рішення про звернення стягнення на заставлене майно, повинен також призначити початкову продажну ціну цього майна, яка повинна бути вказана у рішенні суду. При наявності спору між заставодавцем і заставодержателем початкова продажна ціна закладеного майна встановлюється судом виходячи з ринкової ціни цього майна 1 . Якщо ж стягнення на предмет застави звернено без пред'явлення позову до суду, початкова продажна ціна закладеного майна визначається за згодою між заставодавцем і заставодержателем.

Заставодержатель має право за угодою із заставодавцем придбати заставлене майно, тільки якщо торги будуть визнані що не відбулися. При цьому заставодержатель може зарахувати в рахунок покупної ціни свої вимоги за основним зобов'язанням, забезпеченим заставою. При оголошенні ж не відбулися повторних торгів, заставодержатель має право залишити предмет застави за собою з оцінкою його в сумі не більше ніж на 10% нижче початкової продажноїціни на повторних торгах. Якщо заставодержатель не скористається своїм правом протягом місяця після оголошення повторних торгів що не відбулися застава припиняється.

У випадках, коли сума, виручена від продажу заставленого майна, виявиться недостатньою для погашення вимог заставодержателя, він має право отримати недостатню суму з іншого майна боржника, на яке може бути звернено стягнення відповідно до законодавства Російської Федерації, не користуючись при цьому перевагою, заснованим на праві застави. Це правило має винятки стосовно до окремих видів застави. Зокрема, реалізація заставленого майна ломбардом погашає його вимоги до заставодавця, навіть якщо сума, виручена від продажу майна недостатня для повного задоволення вимог.

Якщо сума, отримана у зв'язку з реалізацією заставленого майна на публічних торгах, перевищить розмір, необхідний для задоволення забезпечених заставою вимог заставодержателя зайва сума підлягає поверненню заставодавцю.

Заставодавець, в ролі якого може виступати як боржник в основному зобов'язанні, так і третя особа, має можливість у будь-який момент до продажу заставленого майна (у тому числі навіть після початку публічних торгів) припинити звернення стягнення на предмет застави. Для цього заставодавець повинен виконати забезпечене заставою зобов'язання або ту його частину, виконання якої виявилося простроченим.

Утримання являє собою спосіб забезпечення зобов'язань, відповідно до якого кредитор, у якого знаходиться річ, що підлягає передачі боржникові або особі, вказаній боржником,вправі в разі невиконання боржником у строк зобов'язання по оплаті цієї речі або відшкодування кредиторові пов'язаних з нею витрат та інших збитків утримувати її до тих пір, поки відповідне зобов'язання не буде виконано. Утриманням можуть забезпечуватися й інші зобов'язання, якщо вони пов'язані зі здійсненням обома сторонами підприємницької діяльності.

На відміну від інших способів забезпечення зобов'язань, для застосування утримання не потрібна угода сторін - воно виникає із закону. Угодою сторін утримання може бути виключено. Утримання може перерости в заставу, який виникає в силу закону, оскільки вимоги кредитора, що утримує річ, задовольняються з її вартості в обсязі та порядку, передбачених для задоволення вимог, забезпечених заставою (ст. 360 ГК РФ).

Завдаток являє собою грошову суму, що видається однією з договірних сторін у рахунок належних з нею за договором платежів іншій стороні на доказ укладення договору і в забезпечення його виконання (п. 1 ст. 380 ГК РФ). Завдатком можуть забезпечуватися лише договірні грошові зобов'язання.

Забезпечувальна функція завдатку полягає в наступному. Якщо за невиконання договору відповідальною є сторона, яка дала завдаток, він залишається у другої сторони; якщо за невиконання договору відповідальною є сторона, яка отримала завдаток, вона зобов'язана сплатити іншій стороні подвійну суму завдатку.

Крім власне забезпечувальної функції, завдаток одночасно виконує доказову і розрахункову функції, засвідчуючи факт укладення договору і погашаючиу відповідній частині виникло із нього грошове зобов'язання.

Угода про завдаток повинна бути укладена в письмовій формі під страхом недійсності. Якщо така угода відсутня, сума, сплачена однією стороною іншій у рахунок належних з неї за договором платежів, вважається авансом.