Звичайне право

Звичайне право являє об'єктивно вихідний історично джерело будь-якого правового регламентування в самостійно розвивається суспільстві, якщо не ставати на позицію визнання богонатхненний державних і політичних установлень. Для звичайного права не характерна вираженість його вимог у скрупульозно точних постановах. Тому норми, що випливають із звичайного права - особливі за змістом і за характером; головним чином це принципові приписи меж або типу дозволеного правової поведінки. Закономірно вставав питання про критерії допустимості та застосовності такої регуляції за допомогою звичайного права, і римська юридична традиція виробила певні вказівки з цього приводу.

Звичаї (mores) можуть грати двояку роль: по-перше, вони заміняють вказівки інших більш визначених джерел права, перш за все законів, по-друге, звичаї свідчать про спосіб застосування законів та інших джерел права в юридичній практиці - і це друге значення звичай не зникає навіть при повному переході до чисто державному нормування права.

Звичаї визнавалися джерелом права в тому разі якщо відсутні конкретні вимоги, виражені в інших формах: «У тих справах, в яких ми некористуємося писаними законами, потрібно дотримуватися те, що вказано вдачами і звичаями ». У цій ситуації вимога звичаю безумовно обов'язково і рівнозначно іншому визначеному вказівкою на утримання правового вимоги: «укорінений звичай заслужено застосовується як закон і це є право, про яке говориться що воно встановлено вдачами». Однак не всякий звичай міг визнаватися мають правову силу Звичай не повинен був суперечити закону маючи на увазі, що він його доповнює і свого роду «оживляє»; безумовним вважалося, що звичай не в силах скасовувати вказівку закону. Для свого визнання як правову вимоги, тобто що дає підставу для захисту судом, звичай повинен відповідати деяким додатковим критеріям: (1) він має висловлювати тривалу правову практику, в усякому разі в межах життя більше одного покоління, (2) він має висловлювати одноманітну практику - причому байдуже дії або бездіяльності, (3 ) він повинен втілювати невідкладну і розумну потребу в правовому регулюванні ситуації саме, ті далеко не всі звичаї навіть комерційного обороту можуть скласти правова вимога звичаю (наприклад, не створюють такого звичай «давати на чай», різні прийняті форми звітності, звичаї робити подарунки і т . п.). Нарешті, специфіку правового застосування звичаю складало те, що посилається на звичай повинен сам доводити факт його наявності, звичай не презюміровался в суді, а доводив.

Важливу особливість римського правового звичаю склала особливо вкласичному праві, нерозривність розуміння звичаю з вдачами (що виражалося навіть у термінології). Приписи звичаю - це «мовчазну згоду народу, підтверджене стародавніми звичаями». У силу цього звичаї носив риси релігійного правила, що спирається на авторитет жрецького тлумачення; в язичницьку пору глашатаєм звичаю нерідко ставало звернення до оракула, що саме по собі підкорятися випливають з нього правові вимоги релігійної традиції. В християнську епоху аналогічний характер стали носити посилання на Святе писання і євангелічний канон.