Презумпції і фікції преторського права

У своєму аналогії закону претор став широко використовувати принципово нові категорії тлумачення права - презумпцію і фікції. Поряд з власне юридичною нормою ці категорії створювали нову юридичну культуру, реалізовану в рамках формулярного процесу.

Презумпціїпредставляли правові припущення, що характеризують на основі попередньо з'ясованих фактів інші, не строго доведені, а тільки передбачувані. Презумпція грала раціоналізує роль у процесі, оскільки звільняла від необхідності попередньо доводити все, навіть найдрібніші взаємозв'язку фактів і правовідносин. Разом з тим презумпція не була незаперечною; в більшості випадків допускалося, що в ході процесу презумпції можуть бути доказово спростовані, але це спростування представляє спеціальне завдання для зацікавленої сторони. Так, наприклад, презюміровалось, що все майно дружини (у сумнівних або взагалі не заснованих на юридичних доказах випадках) придбано нею за рахунок дружина; ця презумпція витікала із загальних принципів римського шлюбно-сімейного права. Але зацікавлена сторона мала право довести зворотне - щодо конкретних майна та конкретних прав.

Фікції представляли постулюванні неіснуючого як б існуючим за допомогою прийомів аналогічного різдва права. На відміну від презумпції фікції завжди були незаперечні. Тим самим вони створювали в преторських юстиції нові правові наслідки. Фікції не були ідеальним знаряддям правотворчості, вони були швидше вимушеним прийомом через неможливість відмовитися від формалізму старих законів і взагалі від прихильності процесуальних засобів до точних і завершеним нормам нерозвиненого права. Створення фікція було підпорядковане принципу справедливості у праві, тому з їхньою допомогою - при дотриманні інших законних умов - оформлялося неформальне спадкування, неформальне закріплення речових прав. Фікціївикористовувалися в декількох найбільш типових випадках. По-перше, для захисту визнаних справедливими вимог з боку стан або громадянськи неповноправних осіб (наприклад, іноземців), які шляхом фіктивного допущення прирівнювалися до повноправним римським громадянам і тим самим могли повноцінно заявити про свої майнові претензії. По-друге, для захисту вимог, що випливали з цілком нових ситуацій, не передбачених колишніми формальними легісакціоннимі процедурами - в цьому випадку урочисті формули, якими давалося право на позов, видозмінювались стосовно до нових обставин. По-третє, для захисту вимог, взагалі визнаних тільки на підставі преторського права і не знаходили собі раніше позовів в рамках традиційних правових норм. Судді залишалося тільки встановити відповідність обставин справи та пред'явлених вимог приписами преторський формули, що містила таку фікцію, і винести рішення.