Порядок надання та використання щорічних оплачуваних відпусток

1. Згідно зі ст. 122 ТК оплачувану відпусткуповинен надаватися працівникові щорічно. Відпустка надається за робочий рік. Робочий рік - це період часу, рівний за тривалістю календарному року (12 місяців), але на відміну від календарного року обчислюваний для кожного працівника не з 1 січня, а з тієї дати, з якої він прийнятий на роботу. Так, якщо працівник поступив на роботу 1 квітня 2002 р., то його перший робочий рік закінчується 31 березня 2003, другий робочий рік - це період з 1 квітня 2003 до 1 квітня 2004 р. і т.д.

Право на щорічну оплачувану відпустку виникає у працівника з першого дня роботи, але для отримання цієї відпустки необхідний певний стаж роботи у даного роботодавця. Тільки при наявності такого стажу працівник вправі вимагати надання йому відпустки за відповідний робочий рік, а роботодавець зобов'язаний його надати.

Якщо які-небудь періоди часу відповідно до встановлених правил не включаються до стажу роботи, що дає право на відпустку, то закінчення робочого року відсувається на число днів, виключених з стажу роботи.

2. Правилаобчислення стажу роботи, що дає право на щорічну оплачувану відпустку, встановлені ст. 121 ТК.

2.1. Відповідно до неї основу стажу для отримання щорічної основної оплачуваної відпустки і його найбільшу частину складає час фактичної роботи, тобто період, протягом якого працівник дійсно виконував покладені на нього трудові обов'язки (причому трудові обов'язки можуть виконуватися і поза місцем постійної роботи, наприклад у службових відрядженнях і ін.) При цьому тривалість робочого дня і робочого тижня значення не мають.

слідства, до суду як свідка, потерпілого, експерта, спеціаліста, перекладача, понятого; час участі в судових засіданнях в якості присяжного засідателя; час навчальних відпусток; час навчання, підвищення кваліфікації та перекваліфікації працівників з відривом від виробництва і зі збереженням місця роботи ( посади); час перебування працівника у медичному закладі на обстеженні, якщо він за родом діяльності зобов'язаний його проходити; дні звільнення від роботи донорів для здачі крові та надаються потім дні відпочинку, час, на який припинені роботи органами державного нагляду та контролю за дотриманням трудового законодавства та інших нормативних правових актів, що містять норми трудового права, внаслідок порушення вимог охорони праці не з вини працівника і т. д.

відпустку, короткочасні відпустки без збереження заробітної плати, якщо їх загальна тривалість не перевищує 14 календарних днів протягом робочого року.

надати йому відпустку без збереження заробітної плати: за сімейними обставинами або інших причин. Не має значення і категорія працівників, які звернулися із заявою про надання відпустки без збереження заробітної плати (пенсіонери, інваліди тощо), так як закон не робить будь-яких винятків із загального правила обчислення стажу роботи, що дає право на основний щорічну оплачувану відпустку. При визначенні тривалості відпусток без збереження заробітної плати, наданих працівникові протягом робочого року, враховуються і такі відпустки, які роботодавець відповідно до ст. 128 ТК зобов'язаний надати працівникам, наприклад працюючим пенсіонерам по старості, інвалідам.

2.3.Особие правила обчислення стажу роботи встановлені для визначення права на щорічну додаткову оплачувану відпустку за роботу зі шкідливими і (або) небезпечними умовами праці. До стажу роботи, що дає право на щорічну додаткову оплачувану відпустку за роботу зі шкідливими і (або) небезпечними умовами праці, повинна включатися тільки фактично відпрацьований у відповідних умовах час (ч. 3 ст. 121 ТК).

3. Залежно від того, за який рік покладається відпустку - перший чи наступні, передбачаються різніумови його надання.

За перший рік роботи щорічна оплачувана відпустка надається після закінчення 6 місяців безперервної роботи у даного роботодавця. Отже, за загальним правилом право на отримання відпустки виникає у працівника за наявності 6-місячного стажу безперервної роботи у даного роботодавця, тобто на 7-му місяці роботи, якщо протягом шестимісячного періоду у працівника не було перерв у роботі, які відповідно до ч. 2 ст. 121 ТК не включаються до стажу роботи, що дає право на щорічну основну оплачувану відпустку.

Закон говорить про безперервне стажі роботи. Це означає, що відпустка надається тільки за час роботи у даного роботодавця. Тому при звільненні працівника з ним повинен бути зроблений повний розрахунок з відпуску, тобто виплачена грошова компенсація за невикористані дні відпустки або надано відпустку з подальшим звільненням у відповідності з правилами, встановленими ст. 127 ТК.

Надаючи право працівникам отримати відпустку в перший рік роботи після закінчення 6 місяців, тобто авансом, ст. 122 ТК разом з тим передбачає, що за взаємною домовленістю між працівникомі роботодавцем оплачувану відпустку в перший робочий рік може бути наданий і до закінчення цього терміну.

У випадках, визначених законом, роботодавець зобов'язаний за заявою працівника надати йому відпустку на першому році роботи до закінчення 6 місяців. Відповідно до ч. 3 ст. 122 ТК до закінчення 6 місяців безперервної роботи оплачувана відпустка за заявою працівника має бути надано:

пологах незалежно від часу його безперервної роботи у даного роботодавця (ч. 4 ст. 123 ТК). Працівникам, які відповідно до федеральних законів мають право на надання їм щорічної оплачуваної відпустки за їх бажанням у зручний для них час, щорічну відпустку також може надаватися до закінчення 6 місяців безперервної роботи (наприклад, ветерани Великої Вітчизняної війни).

За другий і наступні роки роботи відпустка надається в будь-який час робочого року відповідно до черговості надання щорічних оплачуваних відпусток, встановленої у даного роботодавця (ч. 4 ст. 122 ТК).

Трудовий кодекс не передбачає можливості надання щорічної основної оплачуваної відпустки пропорційно відпрацьованому в даному робочому році часу, тобто неповного відпустки. Так, якщо відпустка надається в перший рік до закінчення 6 місяців роботи, він має бути повним, тобто встановлену тривалість, за умови, що сам працівник не просить надати йому тільки частину відпустки.

4. Черговість надання щорічних оплачуваних відпусток визначається відповідно до графіка відпусток. Графік відпусток повинен складатися на кожен календарний рік роботодавцем з урахуванням думкивиборного органу первинної профспілкової організації і затверджуватися їм не пізніше ніж за 2 тижні до настання календарного року (ч. 1 ст. 123 ТК). При цьому врахування думки виборного органу первинної профспілкової організації здійснюється в порядку, встановленому ст. 372 ТК для прийняття локальних нормативних актів.

Відпустки можуть надаватися в будь-який час протягом року, але без порушення нормальної роботи організації. Важлива умова, яка повинна дотримуватися при складанні графіка відпусток, це те, щоб відпустка не починався раніше, ніж робочий рік, за який він надається. При складанні графіка враховуються побажання працівників і особливості виробничого процесу. Якщо працівника не влаштовує час відпустки, встановлене в графіку, він може просити роботодавця та відповідний виборний орган первинної профспілкової організації змінити його. За згодою працівника час догляду його у відпустку може бути змінено і з ініціативи роботодавця.

При складанні графіка слід враховувати також, що окремим категоріям працівників у випадках, передбачених законами, щорічна оплачувана відпустка надається за їх бажанням у зручний для них час року. Число осіб, які мають такупільгу, у даний час досить значно. До них, зокрема, відносяться:

працівники у віці до 18 років (ст. 267 ТК);

ветерани Великої Вітчизняної війни, ветерани бойових дій на території інших держав, у тому числі і інваліди (ст. 14-19 Федерального закону від 12.01.95 № 5-ФЗ «Про ветеранів»);

Герої Радянського Союзу, Герої Російської Федерації та повні кавалери ордена Слави (п. 3 ст. 8 Закону РФ від 15.01.93 № 43014 «Про статус Героїв Радянського Союзу, Героїв Російської Федерації і повних кавалерів ордена Слави»; далі - Закон про статус Героїв );

Герої Соціалістичної Праці та повні кавалери ордена Трудової Слави (ст. 6 Федерального закону від 09.01.97 № 5-ФЗ «Про надання соціальних гарантій Героям Соціалістичної Праці та повним кавалерам ордена Трудової Слави»; далі - Закон про соціальні гарантії);

особи, нагороджені знаком «Почесний донор Росії» (ст. 11 Закону РФ від 09.06.93 № 51424 «Про донорство крові та її компонентів»);

особи, які отримали або перенесли променеву хворобу й інші захворювання, пов'язані з радіаційним впливом внаслідок чорнобильської катастрофи або зроботами з ліквідації її наслідків, інваліди внаслідок чорнобильської катастрофи, учасники ліквідації катастрофи, громадяни, евакуйовані із зони відчуження і переселені (вигнаних) із зони відселення, і деякі інші особи, які зазнали впливу радіації в результаті катастрофи на Чорнобильській АЕС, інших аварій на атомних об'єктах військового і цивільного призначення, випробувань, навчань та інших робіт, пов'язаних з будь-якими видами ядерних установок (Закон РФ від 15.05.91 № 12444 «Про соціальний захист громадян, які зазнали впливу радіації внаслідок катастрофи на Чорнобильській АЕС»).

Один з батьків (опікун, піклувальник), що працює в районах Крайньої Півночі і прирівняних до них місцевостях, має право одержати щорічну відпустку або частину його (не менше 14 календарних днів) для супроводження дитини у віці до 18 років, що надходить в освітні установи середньої або вищої професійної освіти, розташованих в іншій місцевості. За наявності двох або більше дітей відпустку для зазначеної мети надається один раз для кожної дитини (ст. 322 ТК).

Затверджений графік відпусток обов'язковий як для роботодавця, так і для працівника.

У тих випадках, коли працівник має право навибір часу використання відпустки, при складанні графіка доцільно запропонувати йому написати заяву про те, в який час він хотів би отримати відпустку. За наявності такої заяви і обліку побажання працівника змінити згодом час використання відпустки, передбачене графіком, працівник може тільки за згодою роботодавця.

Графік відпусток доводиться до відома всіх працівників. Зазвичай графіки відпусток вивішуються у підрозділах або оголошуються працівникам під розписку. Однак це не виключає обов'язки роботодавця повідомити кожного працівника про час початку його відпустки не пізніше ніж за 2 тижні (ч. 3 ст. 123 ТК).

Якщо роботодавець не дотримується вимога закону про надання відпустки окремим категоріям працівників у зручний для них час або порушує затверджений графік відпусток, працівники має право звернутися за захистом до органів з розгляду трудових спорів (комісію з трудових спорів, суд).

У випадках, передбачених ТК, щорічна оплачувана відпустка працівникові повинен бути продовжений або перенесений на інший час.

5. Правила продовження та перенесення на інший термін щорічної оплачуваної відпустки встановлені ст. 124 ТК. В основі їх лежать обставини,перешкоджають працівнику використовувати відпустку відповідно до його призначення, тобто для відпочинку.

Відповідно до названої статті щорічна оплачувана відпустка повинна бути продовжений або перенесений:

при тимчасовій непрацездатності працівника в період відпустки (мається на увазі непрацездатність саме самого працівника);

при виконанні працівником під час відпустки державних або громадських обов'язків, якщо трудовим законодавством для їх виконання передбачено звільнення від роботи (наприклад, обов'язки присяжного засідателя, участь у роботі виборчих комісій, військові збори) (ст. 170 ТК);

в інших випадках, встановлених трудовим законодавством, локальними нормативними актами.

У тих випадках, коли відпустка продовжується, він продовжується автоматично на відповідне число днів. Про продовження відпустки працівник повинен сповістити роботодавця. Якщо працівник хотів би у зв'язку із зазначеними обставинами замість продовження відпустки перенести його на інший термін, він зобов'язаний узгодити це з роботодавцем. Термін, на який переноситься відпустку у зв'язку з зазначеними обставинами, визначається роботодавцем з урахуванням побажання працівника.

Перенесення щорічної оплачуваної відпустки на інший термін за письмовою заявою працівника проводиться у випадках несвоєчасної (тобто пізніше ніжза 3 дні до початку відпустки) виплати йому відпускних, а також у разі, якщо роботодавець вчасно (не пізніше ніж за 2 тижні) не сповістив працівника про час його початку. Конкретний термін, на який переноситься відпустку, роботодавець зобов'язаний узгодити з працівником.

У виняткових випадках, коли надання відпустки працівникові в поточному робочому році може несприятливо відбитися на нормальному ході роботи організації, індивідуального підприємця, покладається працівнику за графіком відпустка може бути з його згоди перенесено на наступний робочий рік. При цьому відпустка повинна бути використаний не пізніше 12 місяців після закінчення того робочого року, за який він надається.

Закон забороняє ненадання щорічної оплачуваної відпустки, незалежно від характеру виникли обставин, протягом 2 років підряд, а також працівникам у віці до 18 років і працівникам, зайнятим на роботах зі шкідливими і (або) небезпечними умовами праці. Цим працівникам оплачувані відпустки повинні надаватися щорічно.

^ 6. Щорічна оплачувана відпустка за угодою між працівником і роботодавцем може бути розділений на частини (ч. 1 ст. 125 ТК). Ініціативаподілити відпустку зазвичай виходить від працівника, хоча і роботодавець має право запропонувати працівникові поділити відпустку на частини. Питання про використання відпустки по частинах може вирішуватися як при складанні графіка щорічних відпусток на календарний рік, так і безпосередньо при наданні працівникові щорічної оплачуваної відпустки.

Закон не встановлює, на скільки частин допускається поділ відпустки. Проте чітко обумовлює, що, в усякому разі, одна частина цієї відпустки повинна бути не менше 14 календарних днів. Таким чином, за угодою між працівником і роботодавцем щорічну відпустку, покладається працівнику, може бути розділений на декілька частин, але за умови, що одна неподільна частина відпустки становитиме не менше 14 календарних днів. В основу такого правила встановлені вимоги міжнародних норм про працю, і зокрема Конвенції МОП № 52 «Про щорічні оплачувані відпустки» (1936), ратифікованої нашою державою.

7. Працівник з його згоди може бути відкликаний з відпустки (ч. 2 ст. 125 ТК).

За усталеною практикою працівника відкликають з відпустки у виняткових випадках, коли це необхідно з тих чи інших виробничим(Службовою) потребам. Закон не обумовлює, в якій формі має бути отримана згода працівника на відкликання з відпустки. Однак з метою запобігання можливих непорозумінь доцільно отримати письмову згоду працівника на відкликання з відпустки.

Відкликання з відпустки оформляється наказом (розпорядженням) роботодавця, в якому за домовленістю сторін вказується, коли працівнику буде надана невикористана частина відпустки. Ця частина відпустки за вибором працівника повинна бути надана йому у зручний для нього час в поточному робочому році або приєднана до відпустки за наступний робочий рік.

Оскільки відкликання з відпустки допускається тільки за згодою працівника, його відмова вийти на роботу до закінчення терміну відпустки (незалежно від причини) не може розглядатися як порушення трудової дисципліни. На цю обставину спеціально розглядаються у Постанові Пленуму ЗС РФ від 17.03.2004 № 2, який зазначив, що, враховуючи, що законом передбачено право роботодавця достроково відкликати працівника з відпустки на роботу тільки за його згодою, відмова працівника (незалежно від причини) від виконання розпорядження роботодавця про вихід на роботу до закінчення відпустки не можна розглядатияк порушення трудової дисципліни (п. 37).

Закон забороняє відкликати з щорічної відпустки працівників у віці до 18 років, вагітних жінок і працівників, зайнятих на роботах зі шкідливими і (або) небезпечними умовами праці, якщо навіть вони дають на це свою згоду.

8.В метою раціонального використання працівниками належних їм днів щорічної відпустки, і перш за все тривалого, а також з огляду на потреби сучасної практики, ТК допускає можливість заміни частини щорічної відпустки грошовою компенсацією.

Відповідно до ч. 1 ст. 126 ТК грошовою компенсацією може бути замінена тільки та частина відпустки, яка перевищує 28 календарних днів, і лише у разі, якщо про таку заміну просить сам працівник. Причому прохання працівника про заміну частини відпустки грошовою компенсацією повинна бути виражена в письмовій формі (у заяві).

Згідно з ч. 2 названої статті при підсумовуванні щорічних оплачуваних відпусток або перенесенні щорічної оплачуваної відпустки на наступний робочий рік грошовою компенсацією можуть бути замінені частина кожного щорічної оплачуваної відпустки, яка перевищує 28 календарних днів, або будь-яку кількість днів з цієї частини. Такийпідхід законодавця цілком виправданий, оскільки виходить з основного призначення (цілі) щорічної основної відпустки, а також загальних положень ст. 2, 115 і ч. 3 ст. 124 ТК, що регламентують правила надання щорічних відпусток, тобто відпустку тривалістю не менше 28 календарних днів працівник має використати, як загальне правило, за кожен пророблений їм рік. Поряд з цим ТК визначає категорію працівників, яким заміна щорічної відпустки (як основного, так і додаткових відпусток) грошовою компенсацією не допускається, в тому числі і на їхнє прохання.

До таких працівникам відносяться: вагітні жінки і працівники у віці до 18 років. Деякі обмеження встановлені і для працівників, зайнятих на важких роботах i на роботах зі шкідливими і (або) небезпечними умовами праці. Їм не може бути замінений грошовою компенсацією тільки щорічну додаткову відпустку за роботу із зазначеними умовами. Ця відпустка повинна надаватись у натурі. Що стосується щорічної основної відпустки та інших щорічних додаткових відпусток (крім додаткової відпустки за роботу зі шкідливими і (або) небезпечними умовами праці), то їх заміна грошової компенсаційможе проводитися за загальними правилами, встановленими ч. 1 і 2 ст. 126 ТК.

9. У тих випадках, коли працівник не може використовувати покладається йому відпустку у зв'язку зі звільненням, йому повинна бути виплачена грошова компенсація за всі невикористані ним до дня звільнення дні відпустки (ч. 1 ст. 127 ТК). При цьому не має значення, яка загальна тривалість відпусток, з якої причини відпустки не були використані і з яких підстав припиняється трудовий договір.

Розрахунок грошової компенсації за невикористану відпустку проводиться за тими ж правилами, що і при обчисленні заробітку за відпустку.

останній день роботи.

Невикористану відпустку з наступним звільненням може бути надано працівнику за його письмовою заявою і в тих випадках, коли підставою звільнення є закінчення строку трудового договору та час відпустки повністю або частково виходить за межі терміну трудового договору. Днем звільнення в цьому випадку також буде останній день відпустки, а не день закінчення строку трудового договору. Наприклад, строк трудового договору закінчується 1 квітня 2007 (останній день роботи). Працівник просить у зв'язку з припиненням з ним трудового договору надати йому невикористану їм відпустку тривалістю 25 календарних днів з наступним звільненням. У цьому випадку днем звільнення буде 26 квітня 2007 р. - останній день відпустки.

Надання невикористаної відпустки з подальшим звільненням не допускається у випадках, коли працівник звільняється за винні дії, наприклад за прогул, поява на роботі в стані алкогольного, наркотичного чи іншого токсичного сп'яніння, вчинення за місцем роботи розкрадання та ін

При наданні відпустки з подальшим звільненням у разі розірвання трудового договору за власним бажанням працівник має право відкликатисвою заяву про звільнення тільки до дня початку відпустки і за умови, якщо на його місце не запрошений в порядку переведення інший працівник (ч. 4 ст. 127 ТК).

несе будь-яких зобов'язань перед працівником, який отримав відпустку з наступним звільненням, і отже, правила про продовження щорічної оплачуваної відпустки, передбачені ч. 1 ст. 124 ТК, до таких працівникам не застосовуються.

профспілкового органу даної організації, графіком відпусток, що є обов'язковим як для роботодавця, так і для працівника. Такий порядок виступає додатковою гарантією реалізації названого конституційного права.

Про собий порядок реалізації права на відпустку при звільненні працівника, встановлений ч. 1 ст. 127 ТК, є винятком із даного загального правила. Ця норма, що розглядається у взаємозв'язку з іншими нормами, що містяться у зазначених статтях ТК, являє собою спеціальну гарантію, що забезпечує реалізацію конституційного права на відпочинок для тих працівників, які припиняють трудові відносини за власним бажанням або за ініціативою працедавця і за різних причин на момент звільнення своєчасно не скористалися своїм правом на щорічну оплачувану відпустку.

Отже, оспорювані положення ст. 127 ТК самі по собі не можуть розглядатися як порушують будь-які конституційні права і свободи заявниці.